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依法应对商砼需求合同中的隐性霸王条款
admin在2021-07-12发布 频道:行业资讯 标签:
     
1 概述
  随着房地产开发的趋缓和商砼产能的过剩,商砼供应卖方市场的特征更加突出。一方面,各商砼供应商都在“抢活”;另一方面,施工单位的资金周转同样趋紧。但是施工单位可以利用商砼供应卖方市场的优势,力图将资金周转的困难转嫁给商砼供应商。尽管随着市场建设的规范,施工单位难以使用明显的霸王条款;但是他们可以使用一些限制条件,在合同执行中要挟商砼供应商就范,形成隐性霸王条款,值得商砼供应商在业务开拓中警惕。

2 实例
  某商砼供应商在“中都”一期项目的商砼委托采购合同的执行中,因为不能按时收回商砼款而与施工单位对簿公堂。从合同文本可以看出,该项目还有二期、三期工程。正是业务人员为了争取在后续工程中继续合作,使得合同的有关条款对商砼供应而言非常苛刻。比如其中第二条第四款对付款方式的约定,全部是对提供商砼供应的一方要求付款的约束:待全部工程竣工验收合格、结算完毕,签署正式结算书后,并且按照结算总价款的一定比例扣减对方保修金之后,对方才支付商砼款。按照行规,保修期一般为两年。但是施工单位又加了一句:“从全部工程竣工验收合格之日起后两年”,将计算保修期的起计时间后推。从开始浇筑商砼,到全部工程竣工验收合格,正常情况下约为两年,这等于将保修期又延长了很长时间。
  建筑行业随时都面临着市场“洗牌”,在这么长的时间内,难保施工单位能够正常经营。况且有些施工队伍属于挂靠性质,本身就具有临时性,3、4年后很难说会产生什么样的人事变化。所以即使基本的商砼款能够按期支付,上百万保修金的收回则面临着很大风险。
  另外,合同中约定,双方发生争议时,协商不成要向施工单位注册所在地人民法院进行诉讼,显然对施工单位更为有利。即使不考虑对方保护主义的影响,如果施工单位的注册地在北京、上海等一线城市,对发生在西安的施工行为,地处西安的商砼供应商来说,意味着在提起诉讼时要承担更多的人员、差旅费用。这无疑会加大损失。
  其实,开发商已经给项目拨付了相应的材料款,但是施工单位的项目经理想挪做他用,就找各种理由拖欠。项目经理一方面承诺在该项目的二期、三期工程将继续与该商砼供应商合作;一方面又说其还想在他们承建的其它他工地与该商砼供应商合作。潜在的逻辑就是要挟该商砼供应商不要把商砼款催得太紧,否则他就会翻脸。

3 隐性霸王条款是陷阱
  在上述案例中,施工方虽然没有垄断地位,但明显是在具有谈判优势的情况下在争取对自己更为有利的地位。所以虽然与合同法中有关认定“霸王条款”的构成要件不是十分吻合,但是从其单方面造势,以逃避法定义务、减免自身责任的实质来看,仍然具有霸王条款的基本特征,可以称之为隐性霸王条款。比如排除、剥夺对方合理合法的权利;权利义务不对等,任意加重对方责任;利用模糊条款掌控最终解释权等等。
  随着执法机关对霸王条款打击力度的加大,处于强势地位的经营者也不敢公然设置霸王条款。在上述案例中,施工方设置的条件看上去并不存在明显的强制供应、不公平交易等问题,但是商砼供应商一旦接受,就会加重自己的责任及排除相应的权利。这种情况在其他领域也有,比如个别供电部门可以不预先声明,就在没有任何“征兆”的情况下任意拉闸断电;如果你“违反”了他们的某些“规章”,则会立刻受到毫不客气的惩罚。尽管像“禁止自带酒水”、“本店拥有最终解释权”隐形霸王条款已经引起了人们的诟病,商家不得不有所收敛
  值得警惕的是,隐性霸王条款有意无意的设置在商砼市场中越来越严重。比如要求垫资的额度越来越多,支付商砼歀的限制条件越来越严苛,在泵送过程中越来越不愿意配合等等。这实际上与商砼供应商自身难以转型,又不甘心消解过剩的产能,对商砼的需求方一味迁就放不开的。商砼供应商如果为了揽到活而忍气吞声,此后将越来越难以为继。

4 在过程控制中维系公平交易
  应当承认,商砼供应合同中的隐性霸王条款的消除有待于整个商砼市场的净化;但是对于每一次商砼供应合同的成功执行而言,并非无法应对。商砼供应商只要加强过程控制,依法维护自己的合法利益,依然可以稳健前行。
  首先,过程控制应当从商砼供应合同的协商开始。现在商砼供应的活难接是事实,但肯定不能饥不择食。有些业务员连工地在什么地方都没有搞清楚,这样的活都敢接。好像你这个公司不接,他转给别的工地也可以拿提成。但是公司如果按照他的想法仓促去接,就很会容易被隐性霸王条款所误。在合同的协商过程中,对方的要求更精细一些也是可以理解的,但责任与义务应当对等。比如要求对方在支付商砼款时有明确的节点,否则承担一定的违约金等等。
  其次,过程控制应当将工程进度与商砼回款相挂钩。一方面,商砼供应应当保证质量,及时有效。另一方面,如果发现在合同规定的节点对方不配合结算,不按时支付商砼款,明显违约时,不能姑息迁就。由于他们违约在先,商砼供应商可以依法维护可以依法主张自己的权力。这不一定马上起诉,但可以在经过函告的情况下,中止商砼供应。如果发现其中合同中确有此前没有认识到的霸王条款的不利影响存在,可以依法申请变更或者撤销。
  再次,过程控制应当体现出阶段性。合同规定的一个阶段的权力义务应当在一个阶段内完成,否则就谈不上过程控制。实践中,对方总会拿后续工程做诱饵或者幌子,拖延对自己应尽义务的履行。如果商砼供应商有让步的表示,即使对方严重违约,也拿不到违约金,尾款会被一拖再拖,那就等于成就了对方的隐性霸王条款。回款不到位,员工的工资发不出来,积极性就会受到影响,工作消极,客户不满意,反过来增加了回款难度,造成恶性循环。对方即使真有后续工程,也未必愿意兑现合作承诺。

作者:张华强    
信息来源:混凝土视频网
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